На сегодняшний день, в торговле и услугах не редки случаи незаконного и недобросовестного использования торговых марок, в сети Интернет, например, в названии сайта, его материалах, социальных сетях, доменных именах, рекламе.
Защита права - это использование предусмотренных законом возможностей (инструментов) для обновления своего нарушенного, признание непризнанного, или присуждение оспариваемого права. Согласно ч. 1 ст. 20 Гражданского кодекса Украины право на защиту лицо осуществляет по своему усмотрению.
Защита как вид адвокатской деятельности состоит в обеспечении защиты прав, свобод и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного, лица, в отношении которого предполагается применение принудительных мер медицинского или воспитательного характера или решается вопрос об их применении в уголовном производстве, лица, в отношении которого рассматривается вопрос о выдаче иностранному государству (экстрадиции), а также лица, привлекаемого к административной ответственности при рассмотрении дела об административном правонарушении в контексте ст. 1 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».
В зависимости от того, какую форму и способы защиты лицо будет использовать для реализации своего права на защиту, необходимо обеспечить надлежащую и допустимую доказательную базу. Это касается и подтверждения фактов нарушения прав на торговые марки в сети Интернет. Указанный процесс ограничен коротким промежутком времени потому обмен информацией и использование торговых марок происходит гораздо стремительнее, чем в других процедурах.
Главной задачей фиксации нарушения прав на торговую марку получения надлежащих и допустимых доказательств, которые затем могут быть использованы при рассмотрении дела в судебном порядке. Однако, действующим законодательством Украины не установлен перечень способов фиксации объемов и содержания веб-страниц в сети Интернет, не решены вопросы их надлежащего обнаружения, не урегулирован вопрос коммуникации компетентных органов по содействию в сборе соответствующей информации.
Оперативное выявление признаков нарушения или нарушения прав на торговую марку в сети Интернет является залогом фиксации надлежащего объема доказательств, которые в дальнейшем могут быть как основными, так и вспомогательными.
-
По субъекту, который осуществляет фиксацию содержания страницы в сети Интернет, можно выделить:
-
• фиксацию, проводимой лично правообладателем (представителем или уполномоченным лицом);
-
• фиксацию, которую осуществляют третьи лица (нотариусы, судебные эксперты, патентные поверенные, провайдеры, адвокаты)
-
• фиксацию, которую осуществляет суд.
Вместе с тем, ряд специалистов в области права используют такие способы фиксации с ее характером как визуальные (при которых осуществляется только визуальный осмотр изображения, которое подается на экран устройства вывода информации) и технологические.
Среди способов выявления и фиксации нарушений можно выделить:
-
распечатку интернет - страницы (веб-страницы (скриншот) при надлежащем оформлении, и признании в дальнейшем этого материала как надлежащего, допустимого и достаточного в судебном порядке;
-
фиксация контента, расположенного на веб-сайте, путем его сохранения на соответствующих носителях (CD, DVD, магнитные диски, флэш-карта и т.п.);
-
протокол осмотра веб-страницы нотариусом или должностными лицами органов местного самоуправления, совершающих нотариальные действия, в соответствии с требованиями Закона Украины «О нотариате» в случае осуществления соответствующими лицами таких специфических действий. Обзор сайта нотариусом может включать следующие мероприятия, а именно: проверка доменного имени, установления DNS-серверов; проверка соответствия IP-адреса; проверка достоверности отображения содержимого веб-сайта с тем, к которому обращается браузер; отображение переходов на страницы, которые интересуют заявителя. Протокол должен содержать: дату, время (часы, минуты) и место проведения осмотра; информацию о лице, осуществляющем обзор (его фамилия и инициалы, статус (нотариус), наименование нотариального округа) сведения о лицах, присутствовавших при осмотре; содержание заявления лица, обратившегося за совершением нотариального действия, с указанием причин, в силу которых представления доказательств станет впоследствии невозможным или затруднительным; последовательность действий нотариуса по поводу обзора такой информации;
-
обзор доказательств судом по месту их нахождения в соответствии с требованиями процессуального законодательства, при наличии технической возможности осмотра и исследования соответствующей веб-страницы, с последующим протоколированием соответствующих действий. Или проведения видео-, аудиозаписи процесса исследования любым заинтересованным лицом сайта, в отношении которого имеются сведения использования его с нарушением авторских или смежных прав на электронном или ином носителе (жестком диске компьютера, дискете, диске для лазерных систем считывания, другом носителе информации) с последующей подачей в суд в качестве вещественного доказательства.
-
обзор сайта адвокатом с последующим составлением протокола в соответствии со ст. 20 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».
Указанные выше способы специалисты в области права относят к визуальным.
Вместе с тем выделяют и технологические способы фиксации (то есть такие, которые фокусируют внимание техническим аспектам функционирования веб-страниц), среди них можно отметить:
-
фиксация веб-страниц (кэшированных копий) с помощью частных онлайн-сервисов. Где фиксируется не только визуальное отображение, но и исходный код, URL-адреса веб-страницы и времени осуществления такой фиксации через сохраненную кэшированную копию веб-страницы в соответствующей поисковой системе. Однако указанный метод требует добавления соответствующих специалистов в области программирования.
7. информационные справки, полученные от провайдеров (файлов регистрации), где отображается информация о действиях пользователей по поводу размещения информации. Кроме того, провайдер желательно должен находиться в Украине.
8. проведение экспертного исследования по экспертизе исследования телекоммуникационных систем (оборудования) и средств (10.17) где в частности осуществляется: определение IP-адреса, которой соответствует доменное имя; фиксация данных о компании, предоставляющей услуги хостинга для данного доменного имени; проверка корректности отображения содержимого web-сайта; проверка доменного имени (эксперт устанавливает, существует web-сайт с соответствующим доменным именем в сети Интернет на дату проведения исследования и корректно осуществляется соединение с ним); отображения главной страницы; переходы на страницы, на которых размещены объекты интеллектуальной собственности или информацию, имеющие значение для исследования, и их фиксация; фиксация аудио, видео и текстовых файлов, и другое. Указанные экспертные исследования могут проводиться независимо соответствующими специалистами или в рамках судебного процесса или уголовного производства по требованию компетентного органа.
Доказательствами по судебному делу являются любые фактические данные, на основании которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон и другие обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Сбор доказательств осуществляется сторонами дела, в порядке, предусмотренном действующим законодательством Украины.
Поэтому для надлежащего выявления и фиксации нарушений прав на торговую марку в сети «Интернет», а также правильного сбора доказательств желательно пользоваться услугами соответствующих специалистов в области права, телекоммуникаций и IT-технологий, и соответствующих профильных экспертов.
Также отметим, что ни один довод не имеет заранее установленной силы для суда; суды должны оценивать доказательства с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимосвязи; все сомнения должны толковаться в пользу обвиняемого.
На печать